الرئيسية
أقسام المكتبة
المؤلفين
القرآن
البحث 📚
المبحث الثاني: كفالة الكفيل وضمان الضمين (الضامن)
(1)، وفيه مطلبان:
المطلب الأول: تعريف الكفالة والضمان وحكمهما
، وفيه فرعان:
الفرع الأول: تعريف الكفالة وحكمها
.
تعريف الكفالة
الكفالة لغةً التحمل والالتزام والضمان (2).
واصطلاحًا:
1 -
عند الحنفية: ضم ذمة الكفيل إلى ذمة الأصيل في المطالبة مطلقًا (3)، وقالوا: ضم الذمة إلى الذمة في المطالبة (4)، والأول أوضح والثاني سالم من الدور.
2 -
عند المالكية: إحضار ذات المدين وقت الحاجة إليه (5).
3 -
عند الشافعية: التزام إحضار المكفول أو جزءٍ شائعٍ منه أو ما لا يبقى بدونه كرأسه أو قلبه أو روحه حيث كان المتكفل بجزئه حيًا (6).
4 -
عند الحنابلة: التزام رشيد إحضار مَن عليه حق مالي لربه (7).
5 -
ضم ذمة الكفيل إلى ذمة المكفول عنه في التزام إحضاره (8).
حكم الكفالة من حيث الأصل (9).
فيه قولان:
القول الأول: جواز الكفالة وصحتها، وهو مذهب عامة أهل العلم ومنهم الأئمة
(1) ومثلها في الحكم كفالة المكفول إذا كان في حق واحد، وقد قال في "القبس" (18/ 564) في أثناء مفاقهة:(الكفالة تبرعٌ باتفاق) ولاشك أن الكفيل متبرع بكفالته-في الأصل- ولكن كون العقد توثقة أمرٌ ظاهر، فليست تبرعًا محضًا، بل فيها المعنيان جميعًا، قال في "الاختيار"2/ 166:(وهي عقد وثيقة وغرامة)، وقال في "المدخل الفقهي العام"1/ 646: (تصنف العقود بهذا النظر صنفين أيضًا: عقود أصلية
…
وعقود تبعية
…
كالرهن والكفالة، فالرهن والكفالة كلاهما توثيق لغيره، فلا ينعقدان ابتداءً إذا لم يكن في مقابلهما حقٌّ آخر ثابت أو متوقع).
(2)
المطلع ص 298، المصباح المنير، مادة كفل ص 437، القاموس المحيط، مادة كفل ص 1053.
(3)
حاشية ابن عابدين 7/ 589.
(4)
الهداية 5/ 389.
(5)
الفواكه الدواني 2/ 374، ويسمونها حمالة.
(6)
نهاية المحتاج 4/ 283.
(7)
الروض المربع 6/ 441.
(8)
نظرية الضمان الشخصي ص 219.
(9)
أي كفالة النفس بغض النظر عن نوع الحق (موضوع الكفالة).